V súlade s pravidlami vyplývajúcimi zo smernice MiFID II vyhodnocuje naša investičná spoločnosť pri otváraní účtu primeranosť investičných služieb a finančných nástrojov pre klienta. Klient v registračnom procese vyplní investičný dotazník, v ktorom uvedie informácie o svojich znalostiach a skúsenostiach. My na základe toho posúdime, či sú pre klienta konkrétne investičné služby a finančné nástroje primerané, prípadne, či nám poskytol dostatok informácií na to, aby sme primeranosť vôbec mohli posúdiť. Vyplnený dotazník a jeho vyhodnotenie uchováme v našich systémoch a klientovi po otvorení účtu neposielame kópiu vyplneného dotazníka ako súčasť balíka zmluvnej dokumentácie. Jeden z našich klientov však namietal, že sme mu neposlali vyplnený dotazník spolu s jeho vyhodnotením a skóre, ktoré sme jednotlivým odpovediam priradili. Vyplnený dotazník sme mu na jeho žiadosť poskytli, ale interné skóre a metodiku vyhodnotenia sme mu neposlali. Myslíme si, že nemáme povinnosť posielať klientovi vyplnený dotazník, pokiaľ o to nepožiada. Tiež si myslíme, že vôbec nemáme povinnosť posielať klientovi počet bodov, ktoré za jednotlivé odpovede získal, ani metodiku vyhodnotenia dotazníka. Je náš názor správny?
Áno, tento názor považujeme za správny.
Pri poskytovaní investičných služieb, ktorých súčasťou nie je investičné poradenstvo a riadenie portfólia, je investičná spoločnosť (termín zahŕňajúci obchodníkov s cennými papiermi, ako aj ďalšie subjekty podliehajúce pravidlám MiFID) spravidla povinná získať od klienta informácie o jeho znalostiach a skúsenostiach a na ich základe posúdiť, či je konkrétny finančný nástroj alebo investičná služba pre klienta primeraná. Ak investičná spoločnosť dospeje k záveru, že služba alebo produkt nie je pre klienta primeraná, musí ho na to upozorniť. Rovnako ho musí upozorniť aj vtedy, ak klient neposkytol dostatočné informácie a primeranosť preto nie je možné posúdiť.
Právna úprava neurčuje povinnosť investičnej spoločnosti posielať klientovi po otvorení účtu vyplnený investičný dotazník, jeho podrobné interné vyhodnotenie obsahujúce počet bodov priradených jednotlivým odpovediam a nestanovuje ani povinnosť vysvetľovať klientovi metodiku vyhodnotenia dotazníka. Právna úprava vyžaduje, aby bol test primeranosti riadne vykonaný, aby klient dostal zákonom požadované upozornenia a aby investičná spoločnosť vedela spätne preukázať, že tento proces bol dodržaný.
Je potrebné rozlišovať medzi informáciou alebo upozornením, ktoré musí dostať klient, a dokumentáciou, ktorú musí investičná spoločnosť uchovávať pre prípad kontroly, reklamácie alebo sporu. Ako sme uviedli, zo zákona výslovne vyplýva povinnosť upozornenia klienta vtedy, ak je výsledkom testu primeranosti záver, že produkt alebo služba nie je pre klienta primeraná, alebo ak primeranosť nemožno posúdiť pre nedostatok informácií. Investičná spoločnosť musí zároveň uchovávať záznamy o tom, aké informácie od klienta získala, akým spôsobom dospela k výsledku a aké upozornenie klientovi poskytla . Tieto záznamy však slúžia primárne na preukázanie riadneho splnenia povinností voči regulátorovi alebo pre prípad reklamácie alebo sporu. Musia byť úplné, spoľahlivé a spätne rekonštruovateľné, ale investičná spoločnosť ich nemusí poskytovať klientovi.
Iná situácia je pri poskytovaní služieb investičného poradenstva a riadenia portfólia. Pred začatím poskytovania týchto služieb je investičná spoločnosť povinná vykonať test vhodnosti. Pri teste vhodnosti sa posudzuje viac skutočností ako pri teste primeranosti. Nestačí zisťovať len znalosti a skúsenosti klienta. Investičná spoločnosť musí posudzovať aj jeho finančnú situáciu a schopnosť znášať straty, jeho investičné ciele a rizikový profil, ako aj ďalšie relevantné okolnosti.
Pri investičnom poradenstve, z pravidiel stanovených smernicou MiFID II implementovaných aj do zákona o cenných papieroch, výslovne vyplýva povinnosť investičnej spoločnosti poskytnúť klientovi vyhlásenie o vhodnosti. Vo vyhlásení o vhodnosti sa uvedie, aké investičné poradenstvo bolo klientovi poskytnuté a ako toto poradenstvo zodpovedá preferenciám, cieľom a ďalším charakteristikám klienta. Ide teda o dokument typický pre investičné poradenstvo, nie pre bežný test primeranosti.
Pri poskytovaní ostatných investičných služieb (teda investičných služieb okrem investičného poradenstva a riadení portfólia) sa vyhlásenie o primeranosti porovnateľné s vyhlásením o vhodnosti neposkytuje. Klientovi sa nemusí posielať ani vyplnený investičný dotazník, interné skóre jednotlivých odpovedí ani metodika vyhodnotenia odpovedí. Ide o interný nástroj investičnej spoločnosti na splnenie jej regulačných povinností, aby bola schopná preukázať, aké otázky klientovi položila, aké odpovede klient uviedol, kedy dotazník vyplnil, akého produktu alebo služby sa posúdenie týkalo, aký bol výsledok posúdenia a aké upozornenia boli klientovi zobrazené.
Samozrejme, ak klient o vyplnený dotazník požiada, odporúčame ho poskytnúť. Je to vhodné z pohľadu transparentnosti a napokon, ide o vlastné odpovede klienta, takže nie je dôvod na to, aby ich nemohol dostať. Interné skóre a metodiku vyhodnotenia však klientovi poskytovať neodporúčame. Ide o interné nastavenie procesu, ktorým investičná spoločnosť zabezpečuje splnenie svojich regulačných povinností. Právna úprava nevyžaduje, aby boli tieto interné pravidlá sprístupňované klientovi.
Tento záver sa týka povinností vyplývajúcich z pravidiel MiFID II a zo zákona o cenných papieroch. Ak by klient svoju žiadosť formuloval ako žiadosť o prístup k osobným údajom, bolo by potrebné samostatne posúdiť, aké informácie mu majú byť sprístupnené podľa GDPR. Osobitné posúdenie by bolo potrebné najmä vtedy, ak by vyhodnotenie dotazníka predstavovalo automatizované rozhodovanie alebo profilovanie s právnymi alebo podobne významnými účinkami pre klienta.
Na záver teda zhrňme, že investičná spoločnosť musí test primeranosti vykonať v prípadoch, keď to právna úprava vyžaduje, klienta v zákonom stanovených prípadoch upozorniť na výsledok testu a musí tiež uchovávať auditnú stopu celého procesu. Nemá však všeobecnú povinnosť posielať klientovi po otvorení účtu vyplnený investičný dotazník, konkrétne bodové skóre ani interné vyhodnotenie dotazníka. Ibaže by takýto záväzok investičnej spoločnosti voči klientovi vyplýval zo zmluvnej dokumentácie, napríklad z obchodných podmienok.
